第一条 合伙宗旨
甲、乙、丙三方本着互利互惠、共同劳动、共同经营、共同发展的原则，共同经营美容美发店事务。
第二条 合伙企业概况
名称：
经营场所：
经营范围：
经营方式：
第三条 合伙期限
合伙期限为 年，自 年 月 日起，至 年 月 日止。
第四条 出资方式
1、甲方：出资额为 元，以 方式出资，占注册资本的 ％；
2、乙方：出资额为 元，以 方式出资，占注册资本的 ％；
3、丙方：出资额为 元，以 方式出资，占注册资本的 ％。
第五条 出资期限
各合伙人的出资，于 年 月 日以前交齐。逾期不交或未交齐的，应对应交未交金额数计付银行利息并赔偿由此造成的损失。
第六条 出资评估
用实物（或者工业产权、非专利技术、土地使用权）出资，应当经有企业法人资格的评估机构评估作价，在公司注册资本验证后 天内，依法办理其财产权的转移手续，并在申请公司设立登记时向公司登记机关提交有关证明。
第七条 合伙企业登记
全体合伙人同意指定 为代表或者共同委托的人（指具有业务的公司派员或者律师事务所的律师）作为申请人，向登记机关申请企业名称预先核准登记和设立登记。申请人应保证向登记机关提交的文件、证件的真实性、有效性和合法性，并承担责任。
第八条 财务、会计
合伙企业依据《中华人民共和国会计法》和财政部颁布的《企业财务通则》、《企业会计准则》的规定，建立本合伙企业的财产、会计制度。
第九条 盈余分配
1、合伙各方共同经营、共同劳动，共担风险，共负盈亏。
2、盈余分配以 为依据，按比例分配。合伙企业分配当年的税后利润（亏损），按下列顺序进行；
（1）提取法定公积金10％；
（2）提取法定公益金5-10％；
（3）剩余利润（亏损）按合伙人出资比例分配（分担）。
3、合伙企业的利益分配、亏损，如另有变动的，其具体方案由全体合伙人协商决定。
第十条 债务承担
1、合伙企业债务由合伙企业财产偿还。
2、合伙企业财产不够偿还时，由合伙人按各自出资的比例承担债务。
3、合伙企业的债务承担，如另有变动的，其具体方案由全体合伙人协商决定。
4、由一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，应当依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况，其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担。
第十一条 委托执行人
由全体合伙人决定委托 方（一名或数名）执行合伙企业事务，并出具合伙的委托书。
第十二条 执行人的职责
企业事务的执行人对全体合伙人负责，并行使下列职责：
1、对外开展业务，订立合同；
2、主持合伙企业的日常生产经营、管理工作；
3、拟定合伙企业利润分配或者亏损分担的具体方案；
4、制定合伙企业内部管理机构的设置方案；
5、制定合伙企业具体管理制度或者规章制度；
6、提出聘任合伙企业的经营管理人员；
合伙作为一种经营方式起源于家族经营，早在一千多年前的罗马法就已对合伙作出了规定，与其他企业形式相比起来，合伙企业的最大特点就在于其人合性，人合性表现在合伙企业上就是合伙人是在相互信任的基础上，共同出资，共同经营，共享收益，并共担风险的，对于合伙企业我国现行《合伙企业法》第二条对其性质是这样定性的，合伙企业是由各合伙人订立合伙协议，共同出资，合伙经营，共享收益，共担分险，并对合伙企业债务承担无限连带责任“营利性组织”，也就是说这里所说合伙企业是不具有法人性质的。合伙企业较其他经济类型最大的特点在于其人合性，合伙人之间有着比公司股东更为紧密的人际关系，合伙人之间的相互信任是合伙企业存在的基础。“合同即法律”在合伙企业中表现的最为突出，基于合伙企业的这一显著特征，使调整合伙企业的强制性规范较少，从而也使合伙企业案件特别是涉及合伙企业内外联系方面的案件在实际审判中存在一定的难度，笔者在这里仅从最能反映合伙企业的特征的合伙企业的内外联系上发表一下自己粗浅的看法。/
一、合伙企业的内部关系
合伙企业的内部关系是指合伙企业与各合伙人之间及各合伙人之间的权利义务关系，这是合伙企业人合性的内部体现。合伙企业的内部关系具体包括合伙人对合伙企业的出资义务、对合伙企业财产的共同支配权、对合伙企业经营活动损益的共担、对合伙企业事务共同决策权的享有、以及对合伙企业负有的竞业禁止和交易限制义务。基于合伙企业财产具有完整性和相对独立性的特点，从而使合伙企业的内部关系在实际审判中经常遇到一些问题。
（一）关于合伙人对合伙企业财产的处分权
基于合伙人对合伙财产的共有性，合伙人对合伙企业的财产亦享有共同的处分权。理论上合伙人对于合伙企业的财产的处分应该共同决定或在征得全体合伙人同意的情况下由具有代表权的合伙人进行处分，合伙人不得独自对自己的财产份额进行处分。但在实际交易过程中，合伙企业对合伙财产的处分经常是通过合伙人的具体行为体现的，对受让人来讲，会出现两种情况：一是明知合伙人擅自处分合伙企业的财产；二是对合伙人是否擅自处分合伙企业的财产并不知晓。对此，合伙人处分合伙企业的财产应如何确定其效力呢？按照通常的规则，一般以受让人是否为善意作为区分标准。何为善意呢？笔者认为受让人在接受合伙财产时应不知道或不应当知道合伙人处分的财产是合伙企业的财产或者是该合伙人无权处分的合伙财产。在具体操作中如何来判定善意的标准呢？首先从财产的性质上来判断,这种受让的财产应为动产，因不动产必须通过公示进行转让，故不应作为善意转让的对象。其二,出让人无权处分合伙企业的的同时受让人取得该合伙财产应为有偿取得。对于善意取得合伙财产应采用民法的善意取得理论对受让人予以保护，反之如果受让人并非善意取得，而是明知合伙人无权处分而与之进行的交易，更有甚者是与合伙人通谋共同侵犯合伙企业的利益，则应依法确认该转让行为无效，从而在保护交易安全的同时亦对合伙财产进行了必要的保护。
（二）关于合伙人对合伙企业财产份额转让的问题
合伙企业财产转让分为内部转让和外部转让两部分。内部转让是指合伙人将其在合伙企业财产中的财产份额部分或全部转让给其他合伙人的行为。外部转让是指合伙人将其在合伙企业财产中的财产份额部分或全部转让给合伙人以外的第三人的行为。从合伙人对合伙财产拥有的权利来看一般是允许合伙人对合伙企业的财产份额进行转让的，但在程序上应区分内部转让和外部转让作出不同的限制性规定。当合伙人进行内部转让时因不涉及合伙人以外的人加入合伙的问题，合伙企业存在的决定性基础没有发生变化，所以不需征求其他合伙人的意见，但因合伙企业具有人和性，合伙人之间具有诚信的义务，合伙人转让财产份额时也会引起合伙人之间财产份额比例的变化，故合伙人转让财产份额时应履行通知其他合伙人的义务。当合伙人进行外部转让时则不仅涉及到财产份额的变化而且涉及到合伙人的变更，应属于是合伙企业的一项重要事务。根据合伙企业人合性的特点，只有全体合伙人同意转让，才能与接受转让的人共同经营合伙事业，如果不同意转让，合伙企业就无法形成人合，达到共同经营的目的。所以，合伙人向外转让财产份额时不仅要征求其他合伙人的意见，还要取得其他合伙人的一致同意，同时在同等条件下其他合伙人还有优先受让的权利。
（三）关于合伙企业财产的盈余分配和亏损负担的问题
《合伙企业法》对合伙企业的性质界定为共享收益，共担分险的“营利性组织”。所以说合伙企业存在的目的在于获得利益，这就涉及到盈余分配和亏损负担的问题。合伙企业的盈余分配是指合伙企业当年或一段时间内经营盈利时对依法缴纳税款、弥补亏损、提取公积金、公益金、后备基金之后所剩余的利润按比例进行分配。合伙企业的亏损分担是指合伙人之间按比例来分担债务。关于利润分配的时间，原则上应由合伙人在合伙协议中约定,一般应按年度进行,即根据年终进行结算的结果进行分配。但是,对于特殊的或者临时性的合伙企业,也可经全体合伙人同意后按一定时期进行分配一般来说,为了保护债权人的利益,合伙企业在进行盈余分配时必须保留足够的财产用以清偿债务。关于利润分配的方案依法应有三种（1）按照合伙协议规定的比例；（2）按照全体合伙人的一致决定；（3）按法定比例即平均分配比例；关于合伙企业的分配比例通常有以下几种类型:（1）固定比例,一般平均分配,也可由当事人确定;（2）资本比例,按出资比例分配;（3）混合比例,即先支付资本利率,然后按固定比例分配剩余利率。其中,资本利率或采用银行利率或由当事人约定。同样合伙经营亏损的分担的办法与盈余分配相同,盈余分配的比例即是亏损分担的比例。同时从合伙人共享利益共担风险的宗旨出发,合伙协议不得约定将全部利润全部分配给合伙人或者由部分合伙人全部承担亏损，即使作出上述规定也将被认定为无效约定。
二、合伙企业的外部联系
合伙企业的外部联系主要体现在合伙企业与第三人的关系上，因合伙企业不具法人性质且具有人合性质，其外部关系较公司企业的外部关系有很大的差异，其在实际应用上突出体现的问题便在于合伙企业债务的清偿的问题。
（一）合伙企业债务的清偿的基本特征
导语:不同形式的企业,其税务负担是不同的。这为创业者留下了合法的节税空间。
现在的时代是一个创业的时代,很多有志于开拓一番事业的年轻人希望通过创业实现自己的人生价值。但是,创业必须有一个载体,这个载体就是企业。设立企业说起来很简单,但是,有很多问题需要考虑。
笔者归纳了一下,我国的企业组织形式有个体工商户、个人独资企业、合伙企业和公司等几种,其中,公司又分为有限责任公司和股份有限公司。不同组织形式的成立条件、税务负担和面临风险是不同的。
成立企业如何节税
通过李先生的案例,上面问题的表达会更加清楚。李先生等4人打算开办一家服装商场,注册资本200万元,预计2010年应纳税所得额200万元,现有两种企业组织形式可供选择:
方案1:4人合伙每人出资50万元,订立合伙协议,利润均分,风险共担,成立合伙企业。
方案2:4个股东每人出资50万元,成立有限责任公司。
问题是,假定应纳税所得额即企业的税前会计利润,税后利润全部作为红利平均分配给投资者。在方案1中,4人共需缴纳多少个人所得税?在方案2中,需要缴纳多少企业所得税和个人所得税?采取何种方式经营最为合算?
对于方案1的税负计算而言,先要了解以下法律法规:
《国务院关于个人独资企业和合伙企业征收所得税问题的通知》(国发[2000]16号)规定,自2000年1月1日起,对个人独资企业和合伙企业停止征收企业所得税,其投资者的生产经营所得,比照个体工商户的生产、经营所得征收个人所得税。基于此规定,方案1的企业应当缴纳个人所得税而非企业所得税。
对于个体工商户的生产、经营所得的计税办法,税法规定如下:
应纳税额=应纳税所得额×适用税率-速算扣除数
其中,税率表如表2所示:
《财政部 国家税务总局关于印发的通知》(财税[2000]91号)又规定,“合伙企业的投资者按照合伙企业的全部生产经营所得和合伙协议约定的分配比例确定应纳税所得额。”
基于此,在方案1中,每个合伙人需要缴纳的个人所得税计算如下:
应纳个人所得税=【2000000/4×35%-6750】=168250元
四个合伙人共需缴纳的个人所得税=168250×4=673000元
对于方案2,先要将税前利润扣除企业所得税,然后将税后利润分配给个人;个人获得公司分红还需缴纳个人所得税。
应纳企业所得税=2000000×25%=500000元
公司需代扣个人所得税=【2000000×(1-25%)/4】×20%×4=300000元
应纳税额合计:500000+300000=800000元
通过比较,可以发现,若采取方案1,即采取合伙企业的组织形式,税负会轻一些。显然,仅从税收负担角度来看,投资者会选取合伙企业的组织形式。
实际上,相比较公司而言,个体工商户、个人独资企业和合伙企业的税收负担较轻,因而,仅从这个角度来看,这三种组织形式是较为合算的。但是,这三种形式由于个人或家庭财产对企业债务承担无限责任或无限连带责任,在税负降低的情况下,个人或家庭的风险进一步加大。而公司的投资者仅以出资额对公司债务承担责任,可以起到风险的隔离作用。总体来看,投资者愿意采取哪种组织形式,要看投资者对相关因素的取舍。
(任强中央财经大学财政学院讲师,广东理财研究会专家组成员,沈阳盛吉职业培训学校专家组成员)
［DOI］10．13939/j．cnki．zgsc．2017．30．052
企业的风险除了来自市场经营外，还来自税收，税收作为企业成本，是与企业利益密切相关的。掌握和理解国家财税政策，正确有技巧地签订合同，高效节能设定企业业务流程，是能够合理合法降低税收成本，减少涉税风险，创造企业财富，实现企业价值最大化。
1 合同控税简述
随着经济高速发展，企业对税收成本越来越重视，希望通过税收筹划的手段达到企业税收负担最小化，从而减轻资金压力，降低成本，增加经济效益。企业税收不是由财务部凭空做出来的，而是经济业务事项随着业务流程的发生而产生的，业务又是按业务部门事先签订的合同发生的。因此，凡是要控制和降低税收成本，合同签订环节是不容忽视的，必须正确签订合同。
合同控税的范围非常广泛，既要分析各项税负，又要分析每项条款、每个细节对企业业务的影响。结合现今的实际情况，财政部、国家税务局的财税〔2016〕36号文，从2016年5月1日起开始的，在全国范围内全面推开营业税改征增值税业务的背景下，对企业签订合同同样有着重大影响。随着营改增业务的全面展开，建筑业、房地产业、金融业、生活服务业等一般纳税人也可以抵扣进项税，特别是房地产和建筑业还存在老项目和新项目之分，涉及的税率和核算方法截然不同，在合同中有必要根据企业的税收筹划需求，前瞻性地在合同明确，双方是一般纳税人还是小规模纳税人，是老项目还是新项目，税率是一般征收还是简易征收，是全额征收还是差额征收，价格是含税价还是不含税价，开具增值税专用发票还是增值税普通发票等具体要求，做到提前布局，未雨绸缪，把企业的税收风险成本控制在可控范围之内。
要通过签订合同达到减少税收成本的目的，企业财税人员的作用是不容忽视的。在经济业务发生之初，财税人员有必要参与其中，详细了解整个业务的流程细节，掌握业务活动的真实具体情况，与业务人员一起进行充分研究讨论。同时财税人员凭着自己的一双慧眼，以丰厚的财经专业知识为基础，分析业务所涉及的国家法律法规及规章制度，论证合同签订适用法律的正确和可行性，确保经济合同既符合企业的利益，又符合国家财经法规，助力于企业提高经济效益，节约税收成本，达到合同控税的目的。
2 合同控税在企业中的合理运用
2．1合同控税的运用
合同管理是企业内部管理体系中的重要环节，在实务中，随着国家法律法规日益规范和完善，财税工作人员业务素质的提高，对签订合同直接影响企业的税负承担有了清晰的认识，合同控税的重要作用在经济业务流程日趋明显，被广泛运用到实际工作中。
本文因篇幅有限，没有一一列举，仅通过分析合伙企业一项经济业务，合伙企业相关法律法规在此项经济业务中的运用，从合同控税的角度，论证比较不同合同签订方法下税负影响程度，以案例形式分析说明合同控税在企业业务流程中不可忽视的重要作用。
2．2合伙企业的财税制度
《财政部、国家税务总局关于合伙企业合伙人所得税问题的通知》（财税〔2008〕159号）第三条规定：合伙企业生产经营所得和其他所得采取“先分后税”的原则。
第四条规定合伙企业的合伙人按照下列原则确定应纳税所得额：①合伙企业的合伙人以合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照合伙协议约定的分配比例确定应纳税所得额。②合伙协议未约定或者约定不明确的，以全部生产经营所得和其他所得，按照合伙人协商决定的分配比例确定应纳税所得额。
综上所述，由于合伙企业“先分后税”的原则，合伙企业是不缴纳企业所得税。合伙企业将利润分配给各合伙人，由各合伙人按分得的利润自行缴纳个人所得税或企业所得税。并且，合伙企业可以按合伙协议约定比例分配各合伙人利润，也可以按合伙人协商比例分配利润。
2．3合伙企业合同控税案例分析
案情介绍：甲、乙、丙三个有限责任公司成立某企业管理中心（有限合伙企业），某商业服务行业，甲是普通合伙人，乙、丙是有限合伙人，合伙协议约定，甲公司全权负责商业服务业务，按业务量提取佣金，同时执行合伙事务，是合伙企业执行人。甲公司与有限合伙企业就商业服务业务，面临以下两种合同签订方法：
(1)第一种合同签订方法：甲公司就全权负责的商业服务业务与合伙企业签订《商业服务合同》，合同约定甲企业按完成业务量计提佣金，10000万元以内按10%，10000万元以上按20%，预计第一年甲公司能完成20000万元的服务业务。
(2)第二种合同签订方法：根据财税〔2008〕159号文，合伙协议可以约定利润分配比例，也可以协商利润分配比例。因此甲公司可以事先与合伙企业协商，甲公司每年预计完成业务获得的佣金额，通过合伙协议约定，以利润分配方式给甲公司。
2．4涉及税负分析
第一种合同签订方法的税负分析，根据财税〔2016〕36号文件的规定，一般纳税人的服务的增值税税率为6%。以第一年为例，要承担的税负如下：
增值税=（10000×10%+10000×20%）÷（1+6%）×6%=169．81（万元）
城建及附加税=169．81×10%=16．98（万元）
企业所得税=［（10000×10%+10000×20%）÷（1+6%）-16．98］×25%=(2830．19-16．98)×25%=703．3（万元）
第二种合同签订方法的税负分析，由于合伙协议未约定服务费为佣金，而是约定作为利润分配给甲公司，属于投资收益，不构成增值税的纳税义务，只缴纳企业所得税。要承担的税负如下：
企业所得税=（10000×10%+10000×20%）×25%=750（万元）
从以上分析可知，第二种合同签订方法，A公司可以节省税负（169．81+16．98+703．3）-750=140．09（万元）
3 合同控税在税收筹划中的意义
综上所述，从税收筹划的战略角度，合同控税应从业务流程的开始环节着手，有技巧地签订合同，才能对税收成本的降低起到决定作用。但签订合同不是纸上谈兵，更不是空穴来风，需要对企业具体业务要有全面充分的了解，还需要企业财税人员有扎实的专业知识判断能力。
通过对合同签订的设计，分析不同合同签订情况下，涉及的各项税种、总的税负、纳税时点等对企业税收成本的各项影响因素，能够因地制宜地适用政策制度，制定出合理、合法的合同方案。因此正确理解并用好用足国家税收政策，并把税收政策的运用，提前到合同签订环节,是我们每个财税工作者应尽的义务和责任。
参考文献：
甲方：_________
法定住址：_________
法定代表人：_________
职务：_________
委托人：_________
身份证号码：_________
通讯地址：_________
邮政编码：_________
联系人：_________
电话：_________
传真：_________
帐号：_________
电子信箱：_________
乙方：_________
法定住址：_________
法定代表人：_________
职务：_________
委托人：_________
身份证号码：_________
通讯地址：_________
邮政编码：_________
联系人：_________
电话：_________
传真：_________
帐号：_________
电子信箱：_________
为了规范合伙企业的行为，保护合伙企业及其合伙的合法利益，根据《中华人民共和国合伙企业法》及有关法律、法规规定，甲、乙双方本着自愿、平等、公平、诚实信用的原则，签订本协议。
第一条 合伙宗旨
甲、乙双方本着互利互惠、共同劳动、共同经营、共同发展的原则，共同经营_________事务。
第二条 合伙企业概况
1.名称：_________
2.经营场所：_________
3.经营范围：_________
4.经营方式：_________
第三条 合伙期限
合伙期限为_________年，自_________年_________月_________日起，至_________年_________月_________日止。
第四条 出资方式
1.甲方：出资额为_________元，以_________方式出资，占注册资本的_________%；
2.乙方：出资额为_________元，以_________方式出资，占注册资本的_________%；
3.本合伙出资共计人民币_________元。合伙期间各合伙人的出资仍为共有财产，不得随意请求分割。合伙终止后，各合伙人的出资仍为个人所有，届时予以返还。
4.合伙企业存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产，其合法权益受法律保护。
第五条 出资期限
各合伙人的出资，于_________年_________月_________日以前交齐。逾期不交或未交齐的，应对应交未交金额数计付银行利息并赔偿由此造成的损失。
第六条 出资评估
用实物（或者工业产权、非专利技术、土地使用权）出资，应当经有企业法人资格的评估机构评估作价，在公司注册资本验证后_________天内，依法办理其财产权的转移手续，并在申请公司设立登记时向公司登记机关提交有关证明。
第七条 合伙企业登记
全体合伙人同意指定_________为代表或者共同委托的人（指具有业务的公司派员或者律师事务所的律师）作为申请人，向登记机关申请企业名称预先核准登记和设立登记。申请人应保证向登记机关提交的文件、证件的真实性、有效性和合法性，并承担责任。
第八条 财务、会计
合伙企业依据《中华人民共和国会计法》和财政部颁布的《企业财务通则》、《企业会计准则》的规定，建立本合伙企业的财产、会计制度。
第九条 盈余分配
1.合伙各方共同经营、共同劳动，共担风险，共负盈亏。
2.盈余分配以_________为依据，按比例分配。合伙企业分配当年的税后利润（亏损），按下列顺序进行；
（1）提取法定公积金10%；
（2）提取法定公益金5-10%；
（3）剩余利润（亏损）按合伙人出资比例分配（分担）。
3.合伙企业的利益分配、亏损，如另有变动的，其具体方案由全体合伙人协商决定。
第十条 债务承担
1.合伙企业债务由合伙企业财产偿还。
2.合伙企业财产不够偿还时，由合伙人按各自出资的比例承担债务。
3.合伙企业的债务承担，如另有变动的，其具体方案由全体合伙人协商决定。
4.由一名或者数名合伙人执行合伙企业事务的，应当依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营状况和财务状况，其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人，所产生的亏损或者民事责任，由全体合伙人承担。
第十一条 委托执行人
由全体合伙人决定委托_________方（一名或数名）执行合伙企业事务，并出具合伙的
委托书。 第十二条 执行人的职责
企业事务的执行人对全体合伙人负责，并行使下列职责：
（1）对外开展业务，订立合同；
（2）主持合伙企业的日常生产经营、管理工作；
（3）拟定合伙企业利润分配或者亏损分担的具体方案；
（4）制定合伙企业内部管理机构的设置方案；
（5）制定合伙企业具体管理制度或者规章制度；
（6）提出聘任合伙企业的经营管理人员；
（7）制定增加合伙企业出资的方案；
（8）每半年向其他合伙人报告合伙企业事务执行情况以及经营状况、财务状况；
（9）除《合伙企业法》另有规定外，对合伙企业有关事项作出决议时，须经三分之二以上的合伙人表决通过，表决实行一人一票的表决方法，但在争议双方票数相等时，执行事务的合伙人有裁决权。
第十三条 其他合伙人的权利：
1.有权监督执行事务的合伙人、检查其执行合伙企业事务的情况；
2.为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅账簿；
3.被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照本协议或者全体合伙人的决定执行事务的，有权决定撤消该委托；
4.合伙人分别执行合伙企业事务时，其他合伙人有权对合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应暂停该项事务的执行。
第十四条 企业事务的决定
企业下列事务必须经全体合伙人同意：
（1）处分合伙企业不动产；
（2）改变合伙企业名称；
关键词:特殊的普通合伙;过错责任;有限责任
1991年，一项“帮助律师的法案”，有限责任合伙法，在美国得克萨斯州获得通过。我国2006年修订的《合伙企业法》引入美国的有限责任合伙制度，规定在第二章第六节，并定名为“特殊的普通合伙”。
2007年修订的《律师法》在第15条规定，律师事务所可以采用特殊的普通合伙形式设立。特殊的普通合伙最大的“特殊”之处就在于《合伙企业法》第57条第一款所规定的内容:“一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。”然而，简单的76字规定，存在诸多的不清晰，会在实务中造成适用的困难，现本文结合律师实务的特性，对该款内容进行细化和分析，并尝试提出一些可行的建议。
一、过错责任
过错责任构成的认定关键在于过错的认定，如何认定第57条第一款中的故意和重大过失，在实务中如何分配举证责任，是本文想要解决的问题。
1.故意和重大过失。什么样的行为才是存在着故意和重大过失，即过错呢?这是“有限责任”引入的关键条件。律师是熟悉法律事务，为社会提供法律服务的专业人员。因而，实践中，对律师在执业活动中的履约要求是较一般人要高的。
例如，在王保富诉三信律师所财产损害赔偿纠纷案中，被告与原告的父亲签订了“代为见证”的委托合同，仅派一名律师进行遗嘱见证，致原告因遗嘱缺乏两个以上见证人这一法定形式要件无效。
法院认为:“律师与普通公民都有权利作代书遗嘱的见证人，但与普通公民相比，由律师作为见证人，律师就能以自己掌握的法律知识为立遗嘱人服务，使所立遗嘱符合法律要求，这正是立遗嘱人付出对价委托律师作为见证人的愿望所在。被告明知原告父亲这一委托目的，应当指派两名以上的律师作为立遗嘱时的见证人，或者向其告知仍需他人作为见证人，其所立遗嘱方能生效。”由此判令被告应承担赔偿责任。
所以，如果律师作为专业人员，在执业过程中有以下情形之一的，可以认定具有过错。(1)违反法律法规的相关规定;(2)违反执业准则的相关规定;(3)违反与当事人之间的具体约定;(4)违反了同类执业人员处理同类法律事务时一般具有的行为要求。
2.监督责任。监督责任是该条规定的过错责任的一种特殊形式。《律师执业行为规范(试行)》第43条规定:“律师对受其指派办理事务的辅助人员出现的错误，应当采取制止或者补救措施，并承担责任。”所以，在这种情况下，若该事务属于执业活动，而合伙人疏于监督，则属于《合伙企业法》第57条的“故意或重大过失”。
现今，律师事务所愈发强调团队合作理念。以北京市为例，据2005年的调查，主要的合作模式包括以个案合作为主(39.77%)，以带薪律师制度为基础(21.02%)，以项目为基础组建临时性合作团队(11.74%)，以建立业务部门的方式形成比较固定的合作方式(11.36%)，以及靠几个重点合伙人拿出案源分享(3.98%)等等。在上述类型中，合作成员之间仍存在着相互的监督责任，一般来说，彼此之间互负连带赔偿责任。但若某合伙人仅提供案源，实际上未参与该案的任何工作，且与委托人在合同中明确约定由律师事务所的其他律师负责，则不需承担责任。
应区别的是，年轻的律师可能就一些疑难问题向所内某位资深律师请教，所得到的意见仅为建议性的，彼此之间一般不存在监督责任。另根据2005年的调查统计，以北京市为例，68.01%的被调查律师事务所实行的是主任负责制，另有38.43%的律师事务所没有固定的管理机构，主要由几个合伙人分工管理，69.49%的律师事务所管理者可以连任，无次数限制。因而合伙人在律师事务所中可能还有其他的头衔，如事务所主任，管理合伙人等等。如《律师事务所内部管理规则(试行)》第9条第二款规定:“合伙、合作事务所主任不得由非专职律师担任。”但这些头衔并不意味着他们有义务去监管他们的“下属”所有执业行为，大多是日常性的行政管理事务，此时，就不能过分扩大合伙人的监督责任。
3.举证责任。由一个“外行人”去证明律师未适当履行义务，是很难的。在此情况下法官可采用过错推定的原则，即法官推定律师存在过错，除非律师能证明在其执业活动中不存在过错。
例如，在北京京霞油品有限公司诉北京市世纪律师事务所委托合同纠纷案中，被告原告进行谈判，达成与军调中心的买卖合同。后经查明此军调中心是假的，已构成诈骗，致原告损失。法院认为:“因世纪律师事务所根据委托合同的规定，负有审核军调中心主体资格的义务，因此其应对所主张的军调中心尚存在进行举证。”未能提供，即为未尽应尽之义务。
所以，律师应当提高自身执业素质，同时律师事务所也应规范管理，帮助执业律师迅速形成良好的执业习惯、端正执业态度和提升执业技能。实现办公自动化，利用管理软件，对程序性的事项，如诉讼时效，举证期限，开庭日期等等，设立自动提醒机制。同时，建立统一的案件档案数据库，以作为证据证明自己已经完成了一般律师的所有工作。律师事务所还应制作规范性的办案流程，作为律师工作的指引，以及向委托人公示。
二、有限责任
2004年，北京市某律师事务所因为受委托的律师失职，导致客户巨额资金被骗，该所3名合伙人被法院一审判令赔偿800万。其时，律师执业风险问题引发业内外的“地震”。所以，在适当的情况下，给予无辜的合伙人以有限责任的保障，是具有现实意义的。
在特殊普通合伙中，有限责任以“在合伙企业财产的份额”为限。根据《合伙企业法》规定，合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。那么究竟“合伙企业的财产份额”是指在过错行为发生之时?诉讼之时?执行之时?有待司法解释明确。理论上，自过错行为发生之时，债权债务关系业已确定。但律师事务所作为一个经营实体，其合伙企业的财产，特别是以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产会随时变化，进入诉讼程序后已经难以判断当时的确切数额。在司法裁量中，可以以起诉时的财产为准，但有证据证明是合伙人为了减免赔偿责任，而恶意转移财产，仍应将该部分转移的财产列入赔偿的财产范围中。
另外，律师事务所属于非生产型企业，没有什么资本积累。根据2005年的调查显示，北京市律师事务所的年创收水平在100—300万之间的比较多，占1/4强。但此处的创收包括了律师事务所和律师们的成本费用。在成本费用方面，达到40%以上事务所的最多，其次是10%～20%。
且根据《合伙企业法》第38条规定，合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。因而合伙人会不会通过更改合伙协议的方式，通过增加成本开支，或提高提成比例，把“在合伙企业的财产”降低到最低点。这是否会造成“有限责任”的滥用呢?显然，这不利于律师事务所的长远发展和保护债权人，从事高风险领域业务的律师可能也不希望这样做。但这首先是一场合伙人之间的博弈，较量结果最终会体现在合伙协议上。
根据2005年对北京律师事务所的调查显示，虽然绝大多数律师事务所都制订签署了《合伙协议》，但仍有少数的律师事务所连《合伙协议》都没有制订签署;大部分被调查所的《合伙协议》基本完善，但仍显不尽人意，某些属合伙协议中十分重要甚至是必备的条款如入伙条件和退伙方式等，在许多被调查所的合伙协议中尚未包含;44.26%的律师事务所没有合伙人会议定期召开的制度，更有少量的律师事务所一年召开一次或基本不召开合伙人会议;80.07%的律师事务所未实行合伙人分级制度;40.53%的律师事务所合伙人平均分摊费用;92.87%的律师事务所尚没有考虑退休制度问题。
因而，应当充分重视合伙协议的制定。当律师事务所转换为特殊的普通合伙制时，合伙人应进行充分地协商，要考虑制度成本，本所及个人的业务情况，重新达成协议的难度等等综合因素，并且对律师事务所内部各项权益分配进行相应的变更，制定较为完善的合伙协议。
三、结 语
合伙是一种古老的企业形式。在对于律师事务所此种特别强调客户与执业者个人之间的忠诚信赖关系的企业组织中，以全体合伙人承担无限连带责任的方式，无疑能提高客户对该企业的信心，增强该企业的市场竞争力。但是随着企业不断壮大，合伙人之间已经缺乏人合性，彼此甚至并不相识，引入特殊的普通合伙恰是为了规避这种风险。然而，这并不是适用于所有律师事物所。在根据自身情况选择适用特殊的普通合伙制时，还要对律师执业活动的规范、律师事物所的组织运行制度进行一个全面的革新，方能最大程度的提高企业的竞争力，繁荣社会主义市场经济。
参考文献:
[1]国家法官学院，中国人民大学法学院.中国审判案例要览(2006年民事审判案例卷)[Z].北京:中国人民大学出版社，人民法院出版社，2006.
关键词:特殊的普通合伙;过错责任;有限责任
中图分类号:DF411.91文献标志码:A文章编号:1673-291X(2009)20-0166-02
1991年,一项“帮助律师的法案”,有限责任合伙法,在美国得克萨斯州获得通过。我国2006年修订的《合伙企业法》引入美国的有限责任合伙制度,规定在第二章第六节,并定名为“特殊的普通合伙”。
2007年修订的《律师法》在第15条规定,律师事务所可以采用特殊的普通合伙形式设立。特殊的普通合伙最大的“特殊”之处就在于《合伙企业法》第57条第一款所规定的内容:“一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的,应当承担无限责任或者无限连带责任,其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。”然而,简单的76字规定,存在诸多的不清晰,会在实务中造成适用的困难,现本文结合律师实务的特性,对该款内容进行细化和分析,并尝试提出一些可行的建议。
一、过错责任
过错责任构成的认定关键在于过错的认定,如何认定第57条第一款中的故意和重大过失,在实务中如何分配举证责任,是本文想要解决的问题。
1.故意和重大过失。什么样的行为才是存在着故意和重大过失,即过错呢?这是“有限责任”引入的关键条件。律师是熟悉法律事务,为社会提供法律服务的专业人员。因而,实践中,对律师在执业活动中的履约要求是较一般人要高的。
例如,在王保富诉三信律师所财产损害赔偿纠纷案中,被告与原告的父亲签订了“代为见证”的委托合同,仅派一名律师进行遗嘱见证,致原告因遗嘱缺乏两个以上见证人这一法定形式要件无效。
法院认为:“律师与普通公民都有权利作代书遗嘱的见证人,但与普通公民相比,由律师作为见证人,律师就能以自己掌握的法律知识为立遗嘱人服务,使所立遗嘱符合法律要求,这正是立遗嘱人付出对价委托律师作为见证人的愿望所在。被告明知原告父亲这一委托目的,应当指派两名以上的律师作为立遗嘱时的见证人,或者向其告知仍需他人作为见证人,其所立遗嘱方能生效。”由此判令被告应承担赔偿责任。
所以,如果律师作为专业人员,在执业过程中有以下情形之一的,可以认定具有过错。(1)违反法律法规的相关规定;(2)违反执业准则的相关规定;(3)违反与当事人之间的具体约定;(4)违反了同类执业人员处理同类法律事务时一般具有的行为要求。
2.监督责任。监督责任是该条规定的过错责任的一种特殊形式。《律师执业行为规范(试行)》第43条规定:“律师对受其指派办理事务的辅助人员出现的错误,应当采取制止或者补救措施,并承担责任。”所以,在这种情况下,若该事务属于执业活动,而合伙人疏于监督,则属于《合伙企业法》第57条的“故意或重大过失”。
现今,律师事务所愈发强调团队合作理念。以北京市为例,据2005年的调查,主要的合作模式包括以个案合作为主(39.77%),以带薪律师制度为基础(21.02%),以项目为基础组建临时性合作团队(11.74%),以建立业务部门的方式形成比较固定的合作方式(11.36%),以及靠几个重点合伙人拿出案源分享(3.98%)等等。在上述类型中,合作成员之间仍存在着相互的监督责任,一般来说,彼此之间互负连带赔偿责任。但若某合伙人仅提供案源,实际上未参与该案的任何工作,且与委托人在合同中明确约定由律师事务所的其他律师负责,则不需承担责任。
应区别的是,年轻的律师可能就一些疑难问题向所内某位资深律师请教,所得到的意见仅为建议性的,彼此之间一般不存在监督责任。另根据2005年的调查统计,以北京市为例,68.01%的被调查律师事务所实行的是主任负责制,另有38.43%的律师事务所没有固定的管理机构,主要由几个合伙人分工管理,69.49%的律师事务所管理者可以连任,无次数限制。因而合伙人在律师事务所中可能还有其他的头衔,如事务所主任,管理合伙人等等。如《律师事务所内部管理规则(试行)》第9条第二款规定:“合伙、合作事务所主任不得由非专职律师担任。”但这些头衔并不意味着他们有义务去监管他们的“下属”所有执业行为,大多是日常性的行政管理事务,此时,就不能过分扩大合伙人的监督责任。
3.举证责任。由一个“外行人”去证明律师未适当履行义务,是很难的。在此情况下法官可采用过错推定的原则,即法官推定律师存在过错,除非律师能证明在其执业活动中不存在过错。
例如,在北京京霞油品有限公司诉北京市世纪律师事务所委托合同纠纷案中,被告原告进行谈判,达成与军调中心的买卖合同。后经查明此军调中心是假的,已构成诈骗,致原告损失。法院认为:“因世纪律师事务所根据委托合同的规定,负有审核军调中心主体资格的义务,因此其应对所主张的军调中心尚存在进行举证。”未能提供,即为未尽应尽之义务。
所以,律师应当提高自身执业素质,同时律师事务所也应规范管理,帮助执业律师迅速形成良好的执业习惯、端正执业态度和提升执业技能。实现办公自动化,利用管理软件,对程序性的事项,如诉讼时效,举证期限,开庭日期等等,设立自动提醒机制。同时,建立统一的案件档案数据库,以作为证据证明自己已经完成了一般律师的所有工作。律师事务所还应制作规范性的办案流程,作为律师工作的指引,以及向委托人公示。
二、有限责任
2004年,北京市某律师事务所因为受委托的律师失职,导致客户巨额资金被骗,该所3名合伙人被法院一审判令赔偿800万。其时,律师执业风险问题引发业内外的“地震”。所以,在适当的情况下,给予无辜的合伙人以有限责任的保障,是具有现实意义的。
在特殊普通合伙中,有限责任以“在合伙企业财产的份额”为限。根据《合伙企业法》规定,合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产,均为合伙企业的财产。那么究竟“合伙企业的财产份额”是指在过错行为发生之时?诉讼之时?执行之时?有待司法解释明确。理论上,自过错行为发生之时,债权债务关系业已确定。但律师事务所作为一个经营实体,其合伙企业的财产,特别是以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产会随时变化,进入诉讼程序后已经难以判断当时的确切数额。在司法裁量中,可以以时的财产为准,但有证据证明是合伙人为了减免赔偿责任,而恶意转移财产,仍应将该部分转移的财产列入赔偿的财产范围中。
另外,律师事务所属于非生产型企业,没有什么资本积累。根据2005年的调查显示,北京市律师事务所的年创收水平在100―300万之间的比较多,占1/4强。但此处的创收包括了律师事务所和律师们的成本费用。在成本费用方面,达到40%以上事务所的最多,其次是10%～20%。
且根据《合伙企业法》第38条规定,合伙企业对其债务,应先以其全部财产进行清偿。因而合伙人会不会通过更改合伙协议的方式,通过增加成本开支,或提高提成比例,把“在合伙企业的财产”降低到最低点。这是否会造成“有限责任”的滥用呢?显然,这不利于律师事务所的长远发展和保护债权人,从事高风险领域业务的律师可能也不希望这样做。但这首先是一场合伙人之间的博弈,较量结果最终会体现在合伙协议上。
根据2005年对北京律师事务所的调查显示,虽然绝大多数律师事务所都制订签署了《合伙协议》,但仍有少数的律师事务所连《合伙协议》都没有制订签署;大部分被调查所的《合伙协议》基本完善,但仍显不尽人意,某些属合伙协议中十分重要甚至是必备的条款如入伙条件和退伙方式等,在许多被调查所的合伙协议中尚未包含;44.26%的律师事务所没有合伙人会议定期召开的制度,更有少量的律师事务所一年召开一次或基本不召开合伙人会议;80.07%的律师事务所未实行合伙人分级制度;40.53%的律师事务所合伙人平均分摊费用;92.87%的律师事务所尚没有考虑退休制度问题。
因而,应当充分重视合伙协议的制定。当律师事务所转换为特殊的普通合伙制时,合伙人应进行充分地协商,要考虑制度成本,本所及个人的业务情况,重新达成协议的难度等等综合因素,并且对律师事务所内部各项权益分配进行相应的变更,制定较为完善的合伙协议。
三、结 语
合伙是一种古老的企业形式。在对于律师事务所此种特别强调客户与执业者个人之间的忠诚信赖关系的企业组织中,以全体合伙人承担无限连带责任的方式,无疑能提高客户对该企业的信心,增强该企业的市场竞争力。但是随着企业不断壮大,合伙人之间已经缺乏人合性,彼此甚至并不相识,引入特殊的普通合伙恰是为了规避这种风险。然而,这并不是适用于所有律师事物所。在根据自身情况选择适用特殊的普通合伙制时,还要对律师执业活动的规范、律师事物所的组织运行制度进行一个全面的革新,方能最大程度的提高企业的竞争力,繁荣社会主义市场经济。
参考文献:
[1]国家法官学院,中国人民大学法学院.中国审判案例要览(2006年民事审判案例卷)[Z].北京:中国人民大学出版社,人民法院出版社,2006.
